跨境投資風險規避：楊韓青律師解讀企業透明法案及BOI Report - 艾利德律師事務所 #紐約律師

尊敬的各位與會者 大家好 首先感謝牛津中國論壇的邀請 我很榮幸今天能以視頻方式 在這裏與大家分享 關於中國企業在美國投資 跨境投資所面臨的一些法律的風險和挑戰 首先做一個簡單的自我介紹 我是楊寒青 Harry 是美國愛立德律師事務所的創始合夥人 我主要從事公司法 稅法 以及財富管理相關的法律業務 在創辦愛立德律師事務所之前 我在Baker McKenzie的紐約辦公室 以及普華永道PwC的美國和中國 都有相關的工作經驗 這些工作經歷讓我在國際稅法 以及跨境投資方面 積累了一定的實踐的經驗 今天我希望結合企業透明法 Corporate Transparency Act 今年剛開始實行的這個法律 來討論中國的企業 來美國投資的新的申報的義務 這個企業透明法 我先share一下我的screen 這個企業透明法 是在2021年的時候 美國國會通過的 這個法案的主要的目的是 要通過對於企業 所有權的信息的披露這種方式 來打擊洗錢和一些非法的金融活動 使不法分子難以通過這種空殼公司 來進行這些非法活動 在這個法案生效之前 美國並沒有一個統一的 一個申報的一個標準或者方案 很多你在美國各個州註冊的企業 它本身並沒有一個 所有權披露的義務 即使有的話 它這個披露的規定 也是非常的 一個簡單的一個披露義務 你很容易就可以通過一些 不同企業的架構 那個架構的搭建 或者是比如說 通過上面設一個信託 或者海外企業來規避 這個相關的披露義務 那麼這次企業透明法的頒布 特別是2022年9月30號 美國財政金融部 財政部金融犯罪執法網絡 我們叫那個FinCEN的 這個細則的頒布 就堵上了這個漏洞 這個Copper Transparency Act CTA以及這個 剛才我說那個報告的規則 是在今年1月1號正式生效 據相關統計 美國一共有大概有3000多萬的企業 都將負有這個 Beneficial Ownership Information 或者叫BOI的這個申報義務 比較有意思的是 很多美國的企業 認為這個法律 因為規定的過於寬泛 所以它違反了美國的憲法 相關的案子有挺多的 但是比較重要的是 今年3月1號的時候 美國阿拉巴馬州 北區的地方法院 那個頒布了一項判決 判決這個CTA 那個企業透明法案違憲 並且就是豁免了 原告的這個申報義務 這裡需要指出的是 它這個判決只是豁免了 這個該案的原告的義務 並沒有說是 並沒有頒布一個更廣泛的禁令 而且政府已經提起了訴訟 下個月就會有這個Oral Argument 所以我們一直在非常 緊跟這個案件的發展 但在現在這個情況下呢 我都是建議我的客戶 還是要嚴格按照這個法律的規定 進行一個所有權益的一個申報 首先這個申報的範圍 這個申報公司 是一個非常廣的範圍 它包括兩個大點 一個是國內申報公司 國內申報公司 就是指所有的國內的公司 在美國各個州註冊成立的公司 包括Operation 包括Limited Liability Company 有限責任公司 也包括一些各種合夥企業 只要是你的公司的成立 是通過在州政府註冊 on file paperwork 這種方式成立的 都有這樣 都是屬於需要申報的國內公司 那還有一種就是外國申報公司 所謂外國申報公司 就是說你這個公司 是在美國以外成立的 但是你這個公司 在美國有實際的經營業務 這個實際的經營業務 根據美國每個州的規定 有不一樣的地方 但是總的來說差不多 就是說你如果在這個州 有做生意的 有Operation的 有業務的 你都需要在這個州註冊 一個license 不然的話 你是不能夠在這個州 進行一個Business Operation 那這種公司 只要你在這個州有註冊的 要在這個州有業務的 也是屬於需要申報的 這個外國公司 這裡面有一點就是說 很多的信託 信託這種模式 在美國是非常普遍的 信託因為它是一個 一個Trust Agreement 來建立的 信託文件成立的 並不需要在州 大部分情況下 並不需要在州去申報 去註冊 所以信託這個本身是 不是在這個報告公司的 這個定義的範圍之內的 那麼這個企業透明法案 規定了有一個 23個大類的一個豁免公司 只要你是這23個 大類的公司裡面之一的話 你是不需要 不受這個企業 透明法案的管轄的 我這裡把這所有的23個公司 都列了出來 你們可以看到 大部分的公司 都是金融性質的企業 像證券機構 銀行 信用合作社 存款機構 這些 主要是因為 這些金融性質的企業 它本身就有很嚴格的 在聯邦層面也好 在州層面也好 非常嚴格的申報的 或者說信息披露的義務 所以呢 美國的政府啊 國會啊 就認為在這樣的情況下 這些公司沒有必要再去做一個 跟這個額外的一個申報 因為它本身的一個申報的義務 已經是非常寬泛 非常嚴格 另外的話 還有一些比如說保險公司啊 會計師事務所啊 公共事業公司啊 免稅公司啊 主要也是因為 這個美國政府認為 他們利用這些實體 從事非法金融活動 洗錢活動的這種可能性比較小 所以呢 也把這些公司排除在這個 需要申報的這個範圍之內 在確定好了這個 那個申報公司之後呢 下一步呢 就是說是要確定 哪兩類人需要被披露 這裡面主要是 公司的授意所有人 和公司的申請人 我們首先講一下公司的申請人 因為這個比較簡單 而且僅適用在2024年1月1號 也就是今年之後註冊的公司 那麼所謂公司的申請人 就是幫助這個公司 提交申請文件的人 可以是公司內部的人 可以是股東 也可以是律師事務所 或者會計師事務所 所以說這個 如果是這個公司是 大部分情況下 公司都是找 當地的服務機構幫忙成立的 那麼這個服務機構的主要申請人 也是一個申報的一個對象 披露的對象 另外一個呢 就是公司的授意所有人 公司的授意所有人 主要包括兩類 第一類是所有權的權益 第二類是一個叫做實際控制權 所謂所有權權益 這個比較好理解 就比如說你是股東 你是合夥企業的一個合夥人 滿足了25%以上的 這個權益的這個要求 那麼你就是一個 所有權權益的人 然後另外一個就是實際控制 實際控制這個範圍比較廣 主要包括公司的高管 然後有權任命 或者罷免公司高管的人 這個主要是一些公司的董事 董事會成員 然後還有就是一些重要的決策者 以及通過其他方式 對公司有控制權的人 比如說國內比較多的 那種VIE結構的 通過協議控制的這種方式 這個就是屬於一種實質控制 雖然說你可能沒有股權上的關係 但是你通過協議的方式 或者屬於執行動員這種方式 對公司進行控制的話 有實際控制的話 那麼也是屬於需要 那個披露的這個對象 那麼在披露對象確定了之後 接下去就是一個披露的內容 披露內容主要是 第一個是公司本身的信息 包括公司的法定名稱 公司的商業名稱 很多時候公司的商業名稱 跟公司的註冊的名稱是不一樣的 所以這兩個情況下 都是需要申報的 然後另外就是公司的一個註冊地址 如果公司有很多地址的話 當前營業的不同地址的話 那麼一般來說 是以公司最主要的 這個營業地址為主進行申報 還有就是公司的一個 納稅人的識別號 這個在美國叫EIN 很多 幾乎美國所有的企業 都有這個EIN 海外公司的話 如果你在美國有實際經營業務 有報稅義務的話 都是需要申請一個EIN的稅號 稅號是比較容易申請 在網上就可以進行申請 然後大部分情況下 當場就可以拿到這個EIN 如果是有些個人的話 去申請EIN會比較複雜一些 會需要提供一些公證什麼的 然後整個申請的週期 會比較長一點 但是大部分公司的話 一般當場就可以拿到這個EIN 還有就是一個受益人 或者申請人的信息 包括姓名啊 出生日期啊 住址啊 以及相關身份文件的付印件 其實這個是通過一個 一般來說在美國的駕駛證 或者是護照 都可以作為身份證明文件 上傳到這個系統裏面 這個申報系統裏面就可以了 關於這個報告的期限呢 它是按照你這個公司成立的時間 作為來劃分的 如果公司是在2024年1月1日 就是今年之前成立的話 有一年的時間 就一直到今年的年底之前 申報這個BOI Beneficial Ownership Information 就可以 然後如果是在 今年1月1日之後成立的 那麼需要在90天之內 成立的90天之內 去提交這個BOI的報告 如果公司是在明年1月1日之後 成立或註冊的公司的話呢 會有30天的時間 去提交這個報告 你可以看到這個時間的期限 越來越短 主要是把今年 這個2024年作為一個過渡期 過了今年之後呢 就只有30天的時間去申報 當第一次申報結束之後 我們叫初始申報結束之後 如果報告信息發生變化 比如說公司的名稱變了 或者是股東變了 或者是股東的名字有變化 這些都是需要進行一個 變更的申報 這個變更申報的期限 也是隻有30天 所以這個提醒各位 要去美國進行投資 或者經營的企業 要有這方面的準備 如果故意不申報的話 雖然現在我還沒有看到 美國的財政部或者稅務機構 有嚴格的執行 但是它是有處罰措施的 如果你故意不申報的話 一天就可以有500美元的罰款 情節嚴重的 還有可能有一些刑事措施 這裡面我想講一下 快速的講一下 國內的企業 或者境外企業去美國投資 分為幾種情況 如果是大型的跨國企業的話 這裡面是有一個 大型運營公司豁免的條款 具體的規定就是說 如果你在美國 有超過20名的全職員工 有實體的辦公室 比如說你有租辦公室 有工廠 另外的話 你的銷售收入超過500萬美元 這個是可以合併報表的 很多美國的企業 它在一個控股公司下面 有好幾個LLC 全資子公司 在報稅的時候 這些全資子公司的財務稅務 都是合併到母公司去報稅的 所以這個500萬美元 是一個合併報表的一個數字 如果超過500萬美元 並且有超過20名全職員工 有辦公室 實體經營的辦公室 那麼就可以符合跨國企業 大型運營公司豁免這個條款 就不需要進行這樣一個 BOI的申報 那麼對於那些中小型企業 去美國去創業 或者是去開分公司 這樣這種情況下 可能一開始還達不到 這個大型運營公司豁免條件的話 是需要提交 暫時提交這個BOI的報告 等到公司發展 幾年之後公司發展 達到了這個 大型運營公司的豁免條件之後 可以向這個Vincent 提交一個簡單的 一個豁免的申請 其實這個豁免申請很簡單 只需要在這個 豁免身份那個框打個勾 就可以了 那從此以後 只要你滿足這個豁免要求 就不需要再進行這樣一個申報 那對於一些金融類型的企業 我剛剛說了 如果你另外能夠滿足 那些金融企業豁免的要求 比如說這些證券銀行 或者是一些投資顧問 這些你本身就有一定的 這個註冊申報義務的公司 那麼在這種情況下 是可以申請一個豁免 因為時間的關係 我今天主要分享的內容 就主要是這些 那麼最後呢 也許我簡單介紹一下 我們的律師事務所 總部是在紐約 在美國多個州都有辦公室 我們這邊的律師 主要是以華裔美國人為主 Chinese American Asian American 我們希望能夠把各個行業的 Asian American的這個 有經驗的律師 能夠集結到一起 成立一個以Asian American為主的 這樣一個大型的法律服務平臺 能夠為在美國的中國人 在美國的中國企業 以及有興趣來美國進行投資 生活的這些人士 公司提供一個全方面的服務 我們旗下已經有公司法 那個稅務 進拖 移民 以及各個部門的不同的 服務部 服務的這個範圍 所以很高興 能夠今天有這個機會 跟大家做這個分享 然後如果大家有任何問題的話 可以隨時聯繫我 謝謝